De regering zou voor de rechter kunnen aanvoeren dat de goedkeuring door de U.S. Food and Drug Administration (FDA) van mifepriston, een van de pillen die gebruikt worden voor abortus met medicijnen, voorrang heeft op de beperkingen van de staat, wat betekent dat de federale autoriteit zwaarder weegt dan elke maatregel van de staat.

Datzelfde argument is reeds aangevoerd door GenBioPro Inc, gevestigd in Las Vegas, dat een generische versie van de pil verkoopt, in een rechtszaak tegen de beperkingen van Mississippi op abortusmedicatie.

Meer dan een dozijn staten zijn van plan abortus bijna volledig te verbieden nu het precedent van Roe v. Wade omvergeworpen is. In een verbluffende uitspraak heeft de conservatieve meerderheid van het Hooggerechtshof vrijdag Roe met een 5-4 stemming vernietigd, door te zeggen dat er in de grondwet van de V.S. geen recht op abortus bestaat.

De staten zullen waarschijnlijk nog meer moeilijkheden ondervinden om beperkingen op abortus met medicijnen te handhaven, omdat vrouwen de pillen waarschijnlijk nog steeds online of in andere staten kunnen krijgen.

Biden zei in zijn opmerkingen na de uitspraak van het Hooggerechtshof dat de regering zou trachten de toegang tot abortusmedicatie te beschermen, en zei dat pogingen om die te beperken "verkeerd en extreem zouden zijn en niet in overeenstemming met de meerderheid van de Amerikanen".

Advocaat-generaal Merrick Garland was explicieter over wat Justitie op het oog heeft, en zei in een verklaring: "Staten mogen mifepristone niet verbieden op grond van onenigheid met het oordeel van de deskundigen van de FDA over de veiligheid en werkzaamheid ervan."

Mifepristone werd in 2000 door de FDA goedgekeurd voor gebruik bij abortussen, lang nadat in 1973 over Roe was beslist. De pil, ook bekend als RU 486, blokkeert het zwangerschapbevorderende hormoon progesteron, terwijl het andere gebruikte middel, misoprostol, de samentrekkingen van de baarmoeder opwekt.

Greer Donley, een professor aan de University of Pittsburgh School of Law die een deskundige is op het gebied van reproductieve rechten, zei dat de houding van de regering "laat zien dat zij begrijpt wat er op het spel staat en bereid is nieuwe ideeën na te streven."

Zelfs voordat Roe omvergeworpen werd, legden staten beperkingen op voor de toegang tot de pil. Er zijn 19 staten die eisen dat vrouwen een persoonlijk bezoek afleggen om het middel te verkrijgen, volgens het Guttmacher Institute, een onderzoeksgroep die het recht op abortus steunt.

De FDA eist geen persoonlijk gesprek.

Juristen zeggen dat de wet op de voorkoop onduidelijk is, omdat het Congres nooit expliciet heeft gezegd dat de goedkeuring van de FDA de staatswet overtroeft, zoals het in de context van medische apparatuur heeft gedaan. Daarom zou het aan de rechtbanken worden overgelaten om de kwestie te beslissen volgens een theorie die bekend staat als "impliciete preemption".

De ruime beschikbaarheid van abortusmedicatie in staten die de procedure willen beperken of verbieden, zou een grote tegenslag zijn voor anti-abortuscampagnevoerders die abortus al lang volledig willen verbieden.

Pogingen om staatsbeperkingen aan te vechten zouden bij het Hooggerechtshof kunnen stranden, niet alleen omdat de 6-3 conservatieve meerderheid zich tegen abortusrechten heeft gekant, maar ook omdat de rechters vaak sceptisch staan tegenover federale preemption claims.

Als Roe vernietigd zou worden, zouden de staten ook meer speelruimte hebben om te beweren dat zij een eigen belang hebben om abortus te voorkomen op grond van morele bezwaren tegen abortus.